Горячая линия бесплатной юридической помощи:
Москва и область:
Москва И МО:
+7(499) 110-93-68 (бесплатно)
Санкт-Петербург и область:
СПб и Лен.область:
Регионы (вся Россия, добавочный обязательно):
8 (800) 500-27-29 (доб. 565, бесплатно)
Правовые документы
Назад

Чем отличается срочный трудовой договор от договора подряда?

Опубликовано: 15.06.2020
Время на чтение: 11 мин
0
7

Как отличить гражданско-правовой и трудовой договор?

В широком смысле понимают договоры, которые регулируются нормами ГК РФ, договор ГПД:

  • подряда (гл. 37 ГК РФ);
  • возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ);
  • аренды имущества (гл. 34 ГК РФ);
  • поручения (гл. 49 ГК РФ);
  • комиссии (гл. 51 ГК РФ);
  • агентирования (гл. 52 ГК РФ) и др.

В более узком смысле обычно под этими терминами понимают договор подряда (или договор возмездного оказания услуг), заключенный организацией с физическим лицом. На какой срок заключается договор ГПХ? На любой срок. В законе нет ограничений. Также нет ограничений на количество заключенных договоров ГПХ с одним и тем же физическим лицом.

К гражданско-правовым договорам можно отнести и другие договоры на выполнение работ или оказание услуг, не предусмотренные гражданским законодательством. Это предусмотрено в пункте 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ. Главное, чтобы в таком соглашении не было условий, которые позволят переквалифицировать его в трудовой.

В Трудовом кодексе установлен прямой запрет на заключение договоров гражданско-правовых характера (договор ГПХ), которые фактически регулируют трудовые отношения (ч. вторая ст. 15 ТК РФ).

Сейчас важно правильно понять различие между трудовым договором и гражданско-правым договором (ГПД) очень важно, потому что с 1 января 2015 года за подмену трудового договора гражданско-правовым работодателям как юридическим лицам грозят штрафы 50 000 до 200 000 рублей (ст. 5.27 КоАП РФ).

В связи с этим, если у Вас есть договора, которые не полностью удовлетворяют требованиям ТК РФ, Поэтому кадровикам стоит провести ревизию договоров.

Часто, для мнимой экономии и минимизации ответственности, многие работодатели готовы идти на риск, заключая с работниками вместо трудового договора, гражданско-правовой договор (ГПД). Почему же так, они не боятся штрафных санкций?

До 01-01-2015 г. санкции за заключение гражданско-правовых договоров вместо трудовых очень малы, и работодатели не несут существенной материальной ответственности в случае установления фактов нарушения трудового законодательства. Потому что максимальный административный штраф, который может быть наложен на юридическое лицо, в настоящее время составляет 50 000 рублей, на должностное лицо – 5000 рублей (ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ).

Кроме того, факт подмены трудовых отношений, в случае заключения с работником гражданско-правового договора вместо трудового, устанавливает суд. А поскольку работники зачастую в суд не подают на таких псевдоработодателей из-за своей неграмотности, они не могут самостоятельно защищать в судах свои права, поэтому такие иски в суд подают достаточно редко.

Гражданско-правовой договор отличается от трудового следующими особенностями:

  1. в соглашении определяют результат работ, но не статус исполнителя;
  2. оплату предусматривают только за результат, а не за труд;
  3. выполнение работ обязательно подтверждают документально;
  4. исполнителя нельзя обязать придерживаться правил трудового распорядка;
  5. гарантии для штатных сотрудников не распространяются на исполнителей по ГПД;
  6. в соглашении недопустимо использовать термины трудового права.

Проверяющие из трудинспекции, а также судьи (если из-за договора возникнет спор) обращают внимание на следующие моменты.

Чем отличается срочный трудовой договор от договора подряда?

1. Наименование сторон в договоре. Если вы в нем фигурируете как работник. Другая сторона как работодатель. А не как исполнитель и заказчик соответственно. И при этом сам договор обозначен как договор подряда. То это однозначно насторожит проверяющих.

2. Отсутствие в ГПД условия о конкретном результате работ. По трудовому договору работник должен исполнять свои трудовые обязанности не обязательно с привязкой к конкретному результату. Зачастую важен сам процесс выполнения работы. А в ГПД фиксируется определенный итог работ. То, что потом заказчик принимает по акту приема-передачи.

3. Неоднократное перезаключение ГПД на одних и тех же условиях в течение длительного промежутка времени. Если вы сначала выполнили работы по одному ГПД. А затем снова должны выполнить такие же работы уже по другому аналогичному ГПД. Значит, ваш заказчик, скорее всего, маскирует с помощью этих ГПД трудовые отношения с вами.

4. Ежемесячная оплата работ. Как правило, в ГПД закрепляют поэтапную оплату выполненных работ. Если же по договору деньги вам перечисляют ежемесячно. Как зарплату, и независимо от результатов работ. То это также может быть расценено как один из признаков подмены трудового договора ГПД.

5. Выполнение работы исполнителем только в рабочие часы заказчика и на его территории. А также подчинение локальным нормативным актам (ЛНА) заказчика. Если организация предоставила вам рабочее место. Поставила условие о выполнении работ только в рабочее время организации. И обязала соблюдать требования ее ЛНА, к примеру, правила внутреннего трудового распорядка. Значит, она фактически сделала из вас работника.

Заключить договор гражданско-правового характера со штатными сотрудниками, в том числе, с директором, можно. Но следует учитывать риски переквалификации таких договоров в трудовые с доначислением налогов (пени, штрафов).

Чем отличается срочный трудовой договор от договора подряда?

п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2: "Если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, но фактически этим договором регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, суд может признать такой договор трудовым."

Заключение с индивидуальным предпринимателем — управляющим ООО договора, которым, помимо прочего, предусмотрена выплата ежемесячного вознаграждения, а также обязанность следить за текущей деятельностью организации, свидетельствует о фактическом заключении трудового договора. К такому выводу пришел Верховный суд в определении от 25.05.

Предлагаем ознакомиться  Могут ли коллекторы описать имущество если есть основной зароботок

1. Наиболее важное отличие одно трудового договора от гражданско-правового заключается в том, что основной обязанностью работника является то, что сотрудник выполняет работу по определенной специальности, квалификации или должности. А вот в гражданско-правовых договорах прописывается выполнение конкретной работы, цель которой – достижение результата, предусмотренного договором.

2. По трудовому договору работа выполняется сотрудником лично с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка. По гражданско-правовому договору наоборот, исполнитель самостоятельно определяет способы выполнения работы.

Согласно статье 212 ТК РФ, работодатель обязан проводить инструктаж по охране труда среди своих работников. Минтруд России в письме от 30.09.16 № 15-2/ООГ-3495 разъяснил, что с лицами, которые работают по договорам гражданско-правового характера, вводный инструктаж по охране труда не проводится.

3. Очень важно различие - это оплата труда. В трудовых договорах она определяется в форме заработной платы, выплачиваемой не реже чем каждые полмесяца в день, установленный коллективным или трудовым договором (ч. первая ст. 56 ТК РФ). При заключении гражданско-правового договора возмездность по договору имеет форму вознаграждения, размер которого определяется соглашением сторон и выплачивается только после выполнения работ и оформления акта приемки.

Если у подрядчика-женщины при ГПД наступит беременность, заказчик - "работодатель" и Фонд Социального страхования не выплачивают декретные и другие пособия по нетрудоспособности и уходу за ребенком до 1.5 лет. Потому что с выплат по договорам ГПХ можно не начислять взносы в ФСС, а также взносы на травматизм.

Чем отличается срочный трудовой договор от договора подряда?

Если в вашей компании возникла необходимость в привлечении исполнителя для временной работы, то можно заключить с ним договор гражданско правового характера или, так называемый, договор ГПХ. Рассмотрим, как соблюсти все правила и не вызвать претензий трудинспекторов при проверке.

В гражданском законодательстве есть два вида таких договоров:

  1. договор оказания услуг;
  2. договор подряда.

Вы имеете право на выбор любого из них в зависимости от того, что вам необходимо получить в данный момент — работы или услуги. Стоит заметить, что ниже речь пойдет о гражданско правовой договор - договорах ГПХ с физическими лицами, не являющимися индивидуальными ИП-бизнесменами.

Поэтому в договоре следует оперировать понятиями гражданского, а не трудового законодательства. Составляя гражданско-правовой договор с физическим лицом, нужно помнить, что отношения его сторон регламентируются нормами ГК РФ.

Не следует называть исполнителя в договоре подряда в соответствии с должностью из штатного расписания организации. В тексте договора ссылки могут быть на нормы ГК РФ и не могут быть на нормы ТК РФ. Срок заключения договора может быть любой разумный период. Согласно статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Стоит заметить, что содержание гражданско-правового договора налоговики отмечают особым вниманием. :22: Это объяснимо тем, что часто, чтобы платить хотя бы немного меньше налогов, таким договором маскируют трудовые отношения. Ведь с выплат по договорам ГПХ можно не начислять взносы в ФСС, а также взносы на травматизм.

Именно по этой причине важным является изначальное правильное составление договора подряда, таким образом, чтобы у проверяющих не возникало никаких подозрений о том, что это может быть трудовой договор.

Трудовой договор Гражданско-правовой договор
Работник принят на определенную должность по определенной специальности. В договоре указана трудовая функция, обусловливающая перечень трудовых действий Работник выполняет определенный вид работ или услуг вне зависимости от квалификации, специальности. В договоре указан объем работ/услуг
Работник подчиняется ПВТР. Выполняет работы в интересах, под управлением и контролем работодателя Исполнитель сам устанавливает режим и порядок работы (время, способы выполнения задания)
Личное выполнение работы Личный характер не обязателен
Заработная плата структурирована (оклад, доплаты, надбавки и т.п.), начисляется за сам процесс труда. Выплаты носят периодический характер — каждые полмесяца согласно действующему ТК РФ Договор устанавливает размер оплаты и порядок расчетов. Выплата вознаграждения производится за результат, после оформления акта приемки-сдачи работы

Чем привлекателен ГПД

На первый взгляд, гражданско-правовой договор для работодателя имеет несколько явных преимуществ:

  • работодатель не обязан предоставлять сотруднику гарантии и компенсации, предусмотренные ТК РФ (оплата больничного листа, предоставление отпусков, включая учебные, повышенная оплата за сверхурочную работу, работу в выходные и праздничные дни и пр.);
  • работодатель имеет право не вести по такому сотруднику кадровую документацию (трудовые книжки, личные карточки и личные дела, приказы и пр.);
  • прекратить ГПД проще, чем трудовой, ГК РФ не содержит никаких запретов;
  • работодатель не выплачивает социальные пособия, страховые взносы в ФСС, не тратится на создание условий труда или компенсации, а значит, экономит;
  • работник на ГПД несет полную имущественную ответственность за причиненный заказчику ущерб, в отличие от трудового договора, где материальная ответственность работника ограничена — с него трудно взыскать сумму, превышающую его заработную плату. 

Понятие гражданско-правового договора

Предметом данного договора служит , подлежащий оплате.

В отношениях подряда вы являетесь заказчиком, а привлекаемое физическое лицо подрядчиком. Таким образом, по договору подряда подрядчик выполняет по заданию заказчика определенную работу, а также сдает ее результат. Заказчик же принимает результат работы и оплачивает его.

Заключая договор подряда вы можете использовать свободную форму. Можно составить его самостоятельно или просто взять готовую форму в Интернете. Однако имейте ввиду, что определенные составляющие договора, установленные гражданским законодательством, должны присутствовать в обязательном порядке. А именно, в таком договоре следует указывать наименование заказчика, подрядчика, вид выполняемых работ, а также срок их выполнения. В договоре необходимо отразить его цену, (она может состоять из двух частей (согласно п.1 и п.2 ст. 709 ГК РФ):

  • непосредственно вознаграждение за работу подрядчика;
  • стоимость компенсации его издержек.
Предлагаем ознакомиться  Отчетность малого и среднего бизнеса отличия

Также в гражданско правовой договор можно включить и пункт о выплате аванса подрядчику. Это может быть конкретная сумма или процент от всего вознаграждения. Чтобы обезопасить себя от финансовых потерь, обязательно укажите в договоре, что при невыполнении обязательств, подрядчик должен вернуть полученный аванс.

Согласно общим правилам, подрядчик обязан выполнять работу исключительно собственными силами, то есть он может использовать свои инструменты и материалы, о чем свидетельствует п.1 ст.704 ГК РФ. Но, в то же время, законом не запрещена оплата стоимости используемых инструментов и материалов с вашей стороны. Так что, если данный факт имеет место, то не забудьте отметить это в договоре.

Также, если у вас есть в наличие необходимые строительные материалы, то вы можете предоставить их подрядчику. В таком случае, передачу этих материалов следует оформить актами или накладными, а само условие отразить в тексте договора.

При подписании договора, подрядчик должен указать следующие данные:

  • Фамилию, имя и отчество.
  • Серию номер паспорта, когда и кем он выдан.
  • ИИН, если он есть.
  • Номер карточки обязательного пенсионного страхования.

Ошибки в формулировках, допущенные компанией при составлении договора ГПХ и переквалифицированного в трудовой

2.2. Добросовестно выполнять условия данного договора, соблюдать правила внутреннего распорядка деятельности

...

3.3. Установить ежемесячную оплату Исполнителю за перевозку груза согласно п.5.1. Договора. Производить компенсационные выплаты за разъездной и/или вахтовый характер работы, согласно установленным в организации тарифам и приказу руководителя.

...

Неотъемлемой частью Договора является Договор полной материальной ответственности Исполнителя

При заключении договора, когда заказчиком услуг выступает организация, а исполнителем – физическое лицо составляют договор об оказании услуг. Такой документ подтвердит взаимоотношения предприятия и гражданина. Договор с гражданином заключите в простой письменной форме (). Место составления или издания документа указывают с учетом принятого административно-территориального деления с учетом общепринятых сокращений (ГОСТ Р 6.30-2003).

Внимание! Услуги должны свидетельствовать о разовом характере деятельности исполнителя. Продолжительные и регулярные действия могут быть расценены судом как выполнение трудовой функции на основе срочного трудового договора. По общему правилу обязательства сторон по гражданско-правовому договору прекращаются посредством подписания акта приема-передачи (п. 1 ст. 408 ГК РФ)

Выплачиваемое подрядчику вознаграждение, считается его доходом и облагается НДФЛ согласно подп.6 п.1 ст.208 НК РФ Не забывайте, что мы имеем ввиду физические лица, не зарегистрированные в качестве предпринимателей. Поэтому в отношении подрядчика вы признаетесь налоговым агентом согласно ст.226 НК РФ. А значит, вы несете обязательства по удержанию НДФЛ и перечислению его в бюджет при выплате вознаграждения.

Следовательно в гражданско правовом договоре ГПХ, который заключен с исполнителем, нужно сразу установить объем вознаграждения с учетом НДФЛ.

В пункте 9 ст.226 НК РФ содержится информация о том, что вы не имеете права переложить обязанность по уплате налога на доходы физических лиц на самого подрядчика, а также не можете уплатить налог за счет собственных средств. За это могут оштрафовать.

С аванса, выплачиваемого по договору ГПХ, нужно удерживать НДФЛ

В случае, когда договором подряда предусмотрена выплата аванса исполнителю, то с данной суммы вам нужно удержать НДФЛ. Сделать это следует непосредственно при выплате аванса подрядчику. Ведь в пункте 4 статьи 226 НК РФ не установлено каких-либо ограничений по видам выплат, из которых следует удерживать налог.

На это также указал Минфин России в письме от 26.05.2014 № 03-04-06/24982. В нем финансисты отметили, что суммы авансов, которые выплачиваются по гражданско-правовому договору, включаются в доходы того периода, когда они были выплачены, независимо от того, в каком налоговом периоде будут выполнены работы или оказаны услуги.

Важно!

удерживать НДФЛ вы не должны при выплате аванса сотрудникам, которые работают у вас по трудовым договорам.

Это связано с тем, что при выплате зарплаты доход возникает в последний день месяца, за который она начислена. А значит и удержание и перечисление НДФЛ вам следует произвести именно в последний день месяца.

Если вы не сможете удержать НДФЛ при выплате вознаграждения по каким-либо причинам, то нужно сообщить об этом подрядчику, а также в налоговую инспекцию по месту своего учета, о чем сказано в п.5 ст.226 НК РФ. На это у вас есть месяц после окончания календарного года, в котором вы заключали договор ГПХ. Сообщить налоговикам об этой ситуации нужно по форме 2-НДФЛ, которая утверждена приказом ФНС Российской Федерации от 17.11.2010 № ММВ-7-3/611.

Примечание: Не забывайте, что вознаграждение подрядчику по договору ГПХ облагают страховыми взносами, об этом написано ниже по тексту.

Исчислить, удержать и перечислить в бюджет НДФЛ с вознаграждения, выплачиваемого подрядчику, вы обязаны, только если привлеченное к работе физ.лицо не является ИП. Коммерсанты же рассчитывают налог со своих доходов самостоятельно (подп. 1 и 2 п. 1 ст. 227 НК РФ). В таком случае ваша компания не признается для него налоговым агентом.

В договоре подряда следует прописать, что он заключен именно с ИП, а не физическим лицом. И тогда в случае неуплаты НДФЛ в бюджет налоговики будут спрашивать уже не с вас, а с него. Страховые взносы, которые уплачиваются в ПФР и ФФОМС не нужно начислять на вознаграждение подрядчика-предпринимателя, так как бизнесмены самостоятельно вносят за себя взносы. Также не облагается вознаграждение предпринимателю и взносами на травматизм.

Получая от вас доход, подрядчик (физическое лицо) имеет право на профессиональный и стандартный вычеты по НДФЛ . В профессиональный вычет включаются все расходы подрядчика, которые связаны с исполнением им обязательств по договору подряда. Однако, стоит заметить, что эти расходы подрядчику предстоит подтвердить документально.

Предоставить профессиональный вычет своему подрядчику вы можете на основании его заявления. Он может написать его в произвольной форме и приложить соответствующие документы, которые будут подтверждать расходы. К ним относятся:

  • товарные чеки;
  • чеки ККТ;
  • накладные;
  • копии проездных билетов;
  • копии гостиничных счетов и др.
Предлагаем ознакомиться  Вступление в наследство после смерти без завещания

Важно, чтобы они подтверждали, что затраты подрядчика связаны именно с выполнением работ по вашему с ним договору.

Согласно подп.4 п.1 ст.218 НК РФ подрядчик может претендовать на стандартный налоговый вычет в том случае, если у него есть дети. Для получения такого вычета подрядчик также подает вам заявление и документы, которые подтверждают право на вычет.

Имейте ввиду, что «детский» налоговый вычет подрядчик может получать, пока его доход не составит 280 000 руб. Но так как ваш подрядчик — это стороннее лицо и у вас нет точных данных о его доходах с начала года, то возникает вопрос: «Как в таком случае предоставлять стандартные вычеты?»

А ответ на этот вопрос можно найти в письме Минфина Российской Федерации от 07.04.2011 № 03-04-06/10-81. Где написано, что предоставлять стандартные вычеты нужно исключительно за те месяцы, в которых действовал договор подряда.

В том случае, когда ваш договор подряда может действовать в течение нескольких месяцев и вознаграждение выплачивается единовременно (к примеру, в конце срока его действия), стандартные вычеты предоставляются за каждый месяц действия договора, включая те месяцы, в которых вознаграждение не выплачивалось.

По некоторым видам «вмененной» деятельности при расчете единого налога ЕНВД используется следующий физический показатель - «количество работников, включая индивидуального предпринимателя». Это может быть техобслуживание, ремонт и мойка транспорта, бытовые или ветеринарные услуги. При этом указанный выше физический показатель включает в себя всех работников, в том числе по договорам гражданско-правового характера. А значит, при определении количества работников в целях расчета декларации ЕНВД, вам следует учесть и подрядчика.

Проводка Содержание операции Первичный документ
Дт 26 (44) Кт 60 (76) Начислено вознаграждение подрядчику Договор подряда, акт приема-передачи выполненных работ
Дт 26 (44) Кт 69 Начислены страховые взносы на сумму вознаграждения Бухгалтерская справка-расчет
Дт 60 (76) Кт 68 Удержан НДФЛ с вознаграждения Налоговая карточка
Дт 60 (76) Кт 50 Сумма вознаграждения выплачена подрядчику Расходный кассовый ордер
Дт 68 Кт 51 НДФЛ с вознаграждения перечислен в бюджет Выписка банка по расчетному счету
  1. Договор систематически перезаключается на новый срок, отношения носят длительный характер. Например, работодатель каждый месяц в течение трех лет заключает с уборщицей договор на оказание услуг, в котором каждый раз фигурирует одна и та же сумма оплаты. Если вы заключаете гражданско-правовой договор, нужно платить разные суммы, причем делать это нерегулярно.
  2. Выполняемая работа формулируется, оценивается и оплачивается как процесс, а не как результат. Например, регулярная влажная уборка помещения — это процесс. Разово нанять работника для мытья окон — прослеживаемый результат. В трудовом договоре не указывается конкретный объем работ, значение для сторон имеет сам процесс труда.
  3. Если человек включен в систему субординационных отношений, находится в контакте с другими сотрудниками, кто-то поручает ему работу, он кому-то поручает работу — это уже трудовые отношения. Когда исполнитель работает по гражданско-правовому договору, он сам планирует работу, сам ее осуществляет, практически ни с кем не контактирует.
  4. Трудовую деятельность полностью контролирует работодатель, в гражданско-правовых отношениях исполнитель выполняет работу на свой страх и риск.
  5. В трудовом договоре обозначено рабочее место сотрудника.
  6. Работодатель обеспечивает постоянному сотруднику условия труда, снабжает материалами, инструментами, СИЗ и пр. Такое возможно и в ГПД, но исключительно по доброй воле работодателя.
  7. Работодатель обязует сотрудников проходить медкомиссии, инструктажи по охране труда, стажировки, аттестации и пр.
  1. Информация о заключении гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения, может стать основанием для внеплановой проверки ГИТ. Проверка проводится без согласования с органами прокуратуры и без предупреждения работодателя (ст. 360 ТК РФ).
  2. ГИТ или суд могут признать отношения, возникшие на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями (ст. 19.1 ТК РФ) со дня фактического допущения физического лица к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей. 
  3. ФСС может расценить действия работодателя как сокрытие факта трудовых отношений с целью занижения базы для исчисления страховых взносов.

Если при проверке выявлены однотипные нарушения в трудовых договорах, будет ли каждый из договоров считаться отдельным нарушением?

При совершении лицом двух и более административных правонарушений наказание назначается за каждое из них (ч. 1 ст. 4.4 КоАП РФ). Например, в ГосИнспекциюТруда обратились 5 сотрудников с заявлением об уклонении работодателя от оформления трудовых договоров. В заявлении указаны их Ф.И.О. и подписи. Если при проверке эти факты подтвердятся и будут отражены в акте проверки, то считается, что правонарушение совершено в отношении каждого из работников.

Итак, мы рассмотрели различие по гражданско правовому договору, трудовому договору гражданского правового характера. Существует много видов таких договоров, но мы не стали их рассматривать, а показали отличие, когда выполняется работа по гражданско правовому договору вместо трудового договора.

, ,
Поделиться
Похожие записи
Комментарии:
Комментариев еще нет. Будь первым!
Имя
Укажите своё имя и фамилию
E-mail
Без СПАМа, обещаем
Текст сообщения
Adblock detector